Con aporte de Renato Edelstein y Rafael Machado*
Diez años después de su primera regulación a través del REN 482 (Resolución Normativa ANEEL N° 482/2012), la DG (generación distribuida) es hoy una modalidad consolidada en el sector eléctrico brasileño que suma la posibilidad de reducir significativamente los costos de energía para los consumidores en el Mercado Regulado (ACR) con la explotación económica de las plantas por parte de generadores e inversores. .
Según datos de ANEEL (Agencia Nacional de Energía Eléctrica), Brasil cuenta actualmente con más de 9,538 GW de potencia instalada dedicada a GD, prácticamente duplicando los 5 GW que existían hace un año.
En total, hay más de 866 mil plantas generadoras inyectando energía a la red de distribución y 1.112.705 unidades consumidoras registradas para recibir créditos.
El rápido crecimiento del negocio se ha incrementado en los últimos años debido a varios factores, y la llegada de Ley nº 14.300 / 2022, denominado “Marco Legal de GD”, elevó el GD a un nivel que proporciona mayor seguridad jurídica para la implementación de nuevos proyectos, mitigando los efectos que cualquier cambio en el entendimiento regulatorio podría causar al modelo.
A pesar de los avances desde el punto de vista jurídico, el principal potencial de la GD sigue siendo la capacidad de democratizar el mercado de la energía eléctrica, dando lugar a diferentes perfiles de consumidores (grupo B), desde grandes corporaciones hasta pequeños hogares/empresas, libertad de elección para satisfacer su demanda energética por vías distintas a la tradicional y costosa contratación regulada con distribuidoras locales.
Al fin y al cabo, lo que realmente impulsa el interés de los consumidores por la GD y, en consecuencia, de los empresarios e inversores, es el equilibrio único entre riesgo y rentabilidad que ofrece, incluida la posibilidad de reducir los costes energéticos con modelos de negocio energético (generación compartida). que no requieren el aporte de recursos por parte de los consumidores.
Las reglas son más simples que los modelos tradicionales de Mercado Livre (ACL), que también facilitan todas las negociaciones y el ingreso de los consumidores a las estructuras minoristas mediante la firma de instrumentos de adhesión, facilitando la expansión de GD como un modelo que puede atender a millones de consumidores de energía que no tienen mecanismos para reducir el costo de la energía con servicio aún prestado exclusivamente por el mercado cautivo (ACR).
En este contexto de constante crecimiento, merecen destacarse algunos de los cambios implementados por el Marco Legal que amplían las formas aceptadas de atender a los consumidores que desean utilizar la modalidad de generación.
En términos jurídicos, se trata de las formas de “Generación Compartida” enumeradas en el apartado X del art. 1 de la Ley: consorcio, cooperativa, condominio o edificio civil voluntario o cualquier otra forma de asociación civil constituida con el fin de implementar el modelo GD.
La generación compartida a través de un consorcio es muy conocida en el mercado. Aquí es donde diferentes CNPJ se unen para compensar los créditos de energía generados por la misma planta de GD. A pesar de los trámites que implica el registro del contrato asociativo ante la Junta Comercial, los consorcios son el principal formato adoptado por las empresas que desean satisfacer su demanda a través de una estructura que asigna la gestión total del activo energético al generador.
Resulta que el término “consorcio” se refiere a más de un régimen jurídico en Brasil, que va, entre otros, desde el Consorcio de Empresas, regido por la Ley de Sociedades Anónimas (Ley nº 6.404/76), hasta el Consorcio para la financiación del consumo. de bienes y servicios, previsto por la Ley nº 11.795/2008. A lo largo de los años, la Aneel consolidó el entendimiento de que el consorcio al que se refieren las normas de Generación Distribuida es el Consorcio de Empresas, imponiendo el cumplimiento de la Ley SA por parte de los interesados.
La consecuencia inmediata del entendimiento de la Aneel fue la imposibilidad de reunir a los consumidores individuales en un consorcio para aprovechar las reglas de la GD, dejando sólo la reunión en formato Cooperativo como opción para acceder a la GD a través de la generación compartida.
La posibilidad de reunir a consumidores individuales en torno a la Cooperativa se mantiene bajo la reciente vigencia del Marco Legal, pero es en el ámbito del consorcio donde la nueva ley trajo innovación: por primera vez se prevé la formación de un consorcio. de los consumidores de electricidad a través de la reunión de personas físicas y/o jurídicas (art. 1, III, de la Ley nº 14.300/2022).
La otra figura ya conocida es la de la Cooperativa, respecto de la cual no existen innovaciones relevantes que aporta el Marco Legal. Las cooperativas están dirigidas principalmente a personas físicas, pudiendo participar únicamente personas jurídicas cuyo objeto sea el mismo o relacionado con actividades económicas que las personas naturales o entidades sin fines de lucro, quedando como una forma de reunión de consumidores individuales para aprovechar la GD como un tipo de generación compartida.
Además del Consorcio y la Cooperativa, una tercera forma de beneficiarse de la GD a través de una reunión de agentes son “otras formas de asociación civil”. La nueva previsión indica categóricamente la mayor flexibilidad en la modelización de las estructuras contractuales y económicas que aporta el Marco Legal. Las Asociaciones admiten la participación de personas naturales y jurídicas, sin distinción, y sus actos se inscriben en el Registro Civil de Personas Jurídicas competente.
Lo que puede resultar un punto de atención para los agentes que opten por el modelo de Asociación es la necesidad de observar un procedimiento que garantice el derecho del socio a la defensa y al recurso en caso de exclusión, y dicha exclusión debe ser también por “justa causa”. .
La “justa causa”, por supuesto, puede regularse en los Estatutos de la entidad, asemejándose a una cláusula de rescisión motivada en un contrato común, pero el procedimiento con el derecho de defensa y recurso debe estar bien ligado para no obstaculizar las posibilidades de reacción frente a una consumidor moroso.
Finalmente, la figura de Condominio trae más complejidad desde el punto de vista jurídico, especialmente porque está vinculada a una relación de propiedad entre condóminos. Dependiendo de las reglas dadas en el Contrato de Condominio, en el caso del Condominio Voluntario, o en el Convenio de Condominio, en el caso del Edificio, el mecanismo para sacar a los consumidores morosos puede resultar bastante bloqueado y complejo ya que legalmente una venta o cesión sería ser necesario. de la fracción ideal de la propiedad por parte del condómino.
Además, específicamente en lo que respecta a la Construcción de Condominios, lo que se observa actualmente en el mercado es la dificultad de comprensión del negocio por parte del Registro de la Propiedad, lo que en ocasiones resulta en mayores costos para la implementación del modelo.
Además de todos los acuerdos legalmente permitidos y previstos, el mercado ha sido testigo del crecimiento de una nueva forma de desarrollar grandes proyectos de GD: el llamado “modelo de asociación”. Este modelo de negocio reúne a generadores de energía y grandes empresas de otras áreas del mercado con una base de clientes importante para su marca que también son consumidores de energía y pueden beneficiarse de un nuevo producto.
La conexión entre un agente con una planta generadora lista o en implementación y un actor externo al sector energético con gran presencia entre los potenciales consumidores del modelo DG (alta capacidad de prospección) crea sinergia entre los negocios, dando como resultado un modelo de asociación en el que los GD se ofrece a clientes ya atraídos por grandes marcas (gasolineras, sector alimentario, telecomunicaciones, entidades financieras, etc.).
La contraprestación por financiación se dirige, con carácter general, a la empresa financiadora por un porcentaje de la retribución del negocio. Además de reducir los costos de energía, la sostenibilidad y la lealtad a la marca son ganancias consideradas y buscadas por los agentes en este modelo de asociación.
Cualquiera que sea el modelo de negocio elegido por los agentes, lo cierto es que la Generación Distribuida sigue teniendo un fuerte potencial de crecimiento, especialmente teniendo en cuenta el actual periodo de transición creado por el Marco Legal, en el que se aplica la regla de compensación de créditos prevista en el REN 482.
Paralelamente al fuerte crecimiento experimentado en los últimos años, el Marco Legal vino a fortalecer la seguridad jurídica, poniendo fin a discusiones regulatorias que causaban ruido en el mercado y creaban incertidumbres valoradas negativamente. El ganador, al final del día, es el sector eléctrico brasileño en su conjunto, al lograr la tan esperada democratización del mercado.
Esta democratización soñada y esperada del acceso a la energía llegará, en nuestra percepción, con GD, antes de la apertura del Mercado Libre (ACL) discutida en el marco del PL 414/01 (modernización del sector energético), que aún está pendiente de votación. en el Congreso Nacional.
*Renato Edelstein y Rafael Machado son asociados del área de energía de Lefosse Advogados.
