Un conjunto reciente de recomendaciones del MPF (Procurador General de la República) podría transformar la base legal de los proyectos de energía eólica y solar en Brasil, con repercusiones que van desde los contratos de uso de la tierra hasta la validez de los permisos otorgados por el gobierno.
La evaluación figura en una nota elaborada por un equipo de abogados del bufete Tauil & Chequer, que destaca los cambios relevantes en los requisitos normativos y los riesgos legales para los empresarios del sector.
Las recomendaciones emitidas por la Fiscalía Federal sirven de guía a organismos como la Agencia Nacional de Energía Eléctrica (ANEELEl Instituto Nacional de Colonización y Reforma Agraria (INCRA) se encarga de revisar contratos, subvenciones y procedimientos, especialmente en casos que involucran a comunidades tradicionales y empresas con capital extranjero.
Consulta previa
Uno de los puntos principales que destaca el equipo de Tauil & Chequer es el refuerzo de la Consulta Libre, Previa e Informada (CLPI) obligatoria en los proyectos que puedan afectar a las comunidades tradicionales.
Según la Fiscalía Federal, esta consulta no debe considerarse un paso formal en la concesión de licencias ambientales, sino más bien un proceso autónomo que debe tener lugar incluso antes de las decisiones administrativas que posibilitan los proyectos.
En la práctica, esto significa que los proyectos en desarrollo o ya autorizados pueden ser impugnados si no han cumplido debidamente con este procedimiento. La ausencia de la Información Precautoria y Libre de Consentimiento (IPLC) puede dar lugar a litigios, afectar las licencias ambientales e incluso comprometer la continuidad de las operaciones.
Nuevas reglas
Otro aspecto relevante de las recomendaciones se refiere a los contratos de arrendamiento firmados con comunidades tradicionales, comunidades quilombolas y colonos de la reforma agraria. La Fiscalía Federal (PFF) exige una serie de condiciones adicionales para estos contratos, entre ellas mayor transparencia, participación económica de las comunidades y mecanismos de revisión periódica.
Entre los puntos críticos se encuentran la presentación previa de borradores de contrato con un preaviso mínimo, la previsión de una remuneración vinculada a los ingresos por generación de energía —con porcentajes mínimos definidos— y la posibilidad de revisar los contratos cada cinco años, incluido el derecho de rescisión unilateral por parte de las comunidades en determinadas situaciones.
La advertencia legal destaca el riesgo de nulidad de los contratos ya firmados que no incluyan estas garantías. En tales casos, podría ser necesario renegociar o incluso anular los acuerdos, lo que aumenta la inseguridad para inversionistas y operadores.
Capital extranjero
Las recomendaciones también se centran en las empresas con participación extranjera. Según la legislación brasileña, las empresas controladas por capital extranjero se consideran extranjeras a efectos de adquirir o arrendar propiedades rurales, lo que requiere autorización previa del INCRA.
En este contexto, la Fiscalía Federal aconsejó que ANEEL Identificar entidades de propósito especial (EPE) con este perfil y exigirles pruebas de la regularidad de la tenencia de la tierra. Si se detectan irregularidades, se recomienda la adopción de medidas administrativas, que pueden incluir la revocación de permisos.
Se solicitó a INCRA que elaborara un mapa de estas empresas y verificara la existencia de las autorizaciones necesarias, con la posibilidad de anular los contratos firmados en violación de la ley.
Preguntas
La alerta también pone de relieve una controversia relevante relacionada con el uso de contratos de arrendamiento rural como instrumento estándar para proyectos energéticos. Según los abogados de T&C, este tipo de contrato fue diseñado originalmente para actividades agrícolas y podría no ser adecuado para la realidad del sector eléctrico, que presenta una dinámica particular.
No obstante, la Fiscalía Federal ha adoptado este modelo como referencia, proponiendo incluso borradores contractuales que incluyen requisitos como pagos mínimos por hectárea, reparto de ingresos y compensación por impactos indirectos.
Impactos en el sector
El equipo jurídico señala que este conjunto de recomendaciones conlleva una revisión más amplia del marco regulatorio y contractual para los proyectos de energías renovables.
Se ha instado a los organismos públicos a revisar las regulaciones, supervisar los contratos y evaluar la legalidad de los proyectos ya autorizados, lo que podría afectar a proyectos en diferentes etapas, desde la estructuración hasta la operación.
Además, la alerta subraya la necesidad de integrar el análisis de la tenencia de la tierra, la concesión de licencias ambientales y la evaluación del impacto social, especialmente en regiones con presencia de comunidades tradicionales.
En la práctica, la medida adoptada por la Fiscalía Federal indica un entorno más riguroso para el desarrollo de proyectos de energías renovables en Brasil, que exige una mayor diligencia debida legal y la adaptación de los modelos de negocio para mitigar los riesgos y garantizar el cumplimiento normativo.
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