Como se explica en el artículo. Cambios en la recaudación del ICMS e impactos en los consumidores, del cual discutimos los efectos de LC 194/2022 (Ley Complementaria N° 194 de 2022) y la decisión del Recurso Extraordinario 714.139/SC, de Repercusión General (Tema nº 745), que estableció el entendimiento de que las tarifas del ICMS en las operaciones de electricidad y servicios de telecomunicaciones no pueden ser superiores a las de las operaciones en general en razón del precepto de selectividad. .
A pesar de que el Tribunal Supremo ha modulado los efectos de su decisión para que entre en vigor a partir del ejercicio 2024, salvo las acciones presentadas antes del 5 de febrero de 2021, la publicación de la LC 194/2022 adelantó estos cambios al año 2022.
Como resultado, aún en 2022, tuvimos una reducción del ICMS sobre los combustibles, el gas natural, la electricidad y los servicios de comunicaciones y transporte, por considerarse indispensables e imprescindibles, con la fijación de la tasa del ICMS en un nivel superior al de los Quedando prohibidas las operaciones en general.
A pocos días de la sanción de la ley federal, 17 estados y el Distrito Federal ya habían reducido el impuesto¹, siendo bastante claro su sesgo político, especialmente la reducción de los precios de los combustibles.
Sin embargo, a finales de 2022, después de las elecciones, los estados de Piauí (Ley Complementaria nº 269, de 08/12/2022), Bahía (Decreto nº 21.796, de 23/12/2022) y Mato Grosso do Sul (Decreto N° 16.073, 28/12/2022), restableció la tarifa incrementada del ICMS en los servicios de telecomunicaciones y electricidad, ignorando simplemente la Ley Complementaria N° 194/2022.
Los dos últimos también volvieron a exigir el Fondo Estatal de Combate y Erradicación de la Pobreza (FECOP) para los servicios de telecomunicaciones y electricidad.
En este sentido, las tarifas vigentes para 2023 son:
- Bahía: 26% ICMS y 2% FECOP;
- Mato Grosso do Sul: 27% ICMS y 2% FECOP; Es
- Piauí: 27% ICMS.
Bahía y Mato Grosso do Sul ni siquiera respetaron el precedente nueveagesimal, exigiendo el aumento de la tarifa a partir del 01.01.2023.
Los respectivos estados se basan en que la modulación de los efectos planteada por el STF en la sentencia RE 714.139, que estableció la reducción de la tarifa a partir del ejercicio 2024, desconociendo la existencia de una Ley Federal superviniente a esta sentencia – una situación jurídica nueva y que exige una interpretación actual de esta situación jurídica.
Ante este escenario, muchos se preguntan sobre la legalidad de este aumento del ICMS en operaciones de energía eléctrica y servicios de telecomunicaciones.
¿La modulación de los efectos de la decisión del STF debería prevalecer recién a partir de enero de 2024, o la LC 194/2022 puso fin a la posibilidad de aumentar el ICMS en junio de 2022?
El problema radica en la confusión creada por el STF con sus recientes decisiones sobre Acciones Directas de Inconstitucionalidad (ADI)² referidas a legislación específica en algunos estados, que fueron interpuestas por el Procurador General de la República antes de la implementación de la LC 194/2022.
El STF entendió que las normas estatales que elevaron las tarifas del ICMS por encima de las tarifas regulares para los servicios de telecomunicaciones y electricidad eran inconstitucionales, pero que por seguridad jurídica y tratamiento uniforme de las decisiones de la Corte Suprema, los efectos recién deberían ocurrir en 2024.
Resulta que, como señaló el ministro André Mendonça en su votación, con esta decisión el STF simplemente ignora la existencia de una Ley Complementaria superviniente a aquella decisión del STF en el RE 714.139/SC, que moduló los efectos sólo para 2024 en en relación con la limitación de las tasas impositivas del ICMS sobre los servicios de telecomunicaciones y energía eléctrica a un nivel superior al de las operaciones en general.
Con esta decisión, hay prisa entre los estados por aumentar las tarifas del ICMS para 2023, y algunos incluso ignoran el período de gracia nueveagesimal.
En paralelo, como lo señala el Comité Nacional de Secretarios de Hacienda de los estados y del DF, estudios realizados sugieren que los estados aumentan la tarifa modal (la tasa que se aplica a las operaciones en general), de manera que la pérdida de ingresos ocasionada por LC 194/2022 no afecta a los servicios públicos. Según el cálculo, el porcentaje promedio a nivel nacional pasaría del 17,5% al 21,5%³.
Como era de esperar, las intervenciones legislativas con un atractivo puramente político no son sostenibles a largo plazo, pero en este caso fueron más rápidas de lo esperado.
El escenario fiscal brasileño debería traer fuertes emociones en los próximos años, impactando fuertemente en la economía, por lo que se sugiere cautela a los inversores del sector energético en todos los supuestos fiscales que influyan en sus planes de negocios.
En colaboración con Rafael Kenji Tomigawa
¹ Además del DF, se encontraron reducciones en Acre, Alagoas, Amazonas, Ceará, Espírito Santo, Goiás, Mato Grosso do Sul, Minas Gerais, Pará, Paraíba, Paraná, Rio de Janeiro, Rio Grande do Norte, Rio Grande do Sul , Rondônia, São Paulo y Santa Catarina.
²Las siguientes IDA fueron evaluadas por el STF después de la edición de la LC 194/2022: 7108 (Pernambuco), 7109 (Mato Grosso do Sul), 7127 (Piauí), 7131 (Acre), rel. Min. Gilmar Mendes; 7110 (Paraná), 7126 (Amapá), 7129 (Amazonas) rel. Min. Rosa Weber; 7111 (Pará), 7113 (Tocantins), 7116 (Minas Gerais), 7119 (Rondônia), 7122 (Goiás) rel. Min. Edson Fachin; ADI 7112 (São Paulo), 7121 (Rio Grande do Norte), 7125 (Espírito Santo), 7128 (Bahía) rel. Min. André Mendonça; 7117 (Santa Catarina), 7123 (Distrito Federal) rel. Min. Días Toffoli; 7118 (Roraima), 7120 (Sergipe) rel. Mín. Carmen Lucía y; 7130 (Alagoas) rel. Min. Luis Fux.
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Comentários (1)
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Me gustó el artículo. Recibí la factura de energía aquí en Piauí y me sorprendió el cargo del 27% ICMS y PIS Confins. Ahora estoy en duda, es inconstitucional cobrar más del 18%, pero Ecuatorial lo está cobrando. ¿Pero estamos obligados a pagar este 27%?